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科创板员工持股锁定(拟上科创板的企业如何对员工进行股权激励)

2019年3月2日凌晨,中国证券监督管理委员会(“证监会”)和上海证券交易所(“上交所”)正式发布了科创板的6…

科创板员工持股锁定

2019年3月2日凌晨,中国证券监督管理委员会(“证监会”)和上海证券交易所(“上交所”)正式发布了科创板的6项业务规则和2项业务指引;3月3日深夜,上交所重磅推出《科创板企业上市推荐指引》和《科创板股票发行上市审核问答》两份文件,前述文件的落地实施,与证监会于2019年1月28日发布的《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》共同构成了科创板的制度格局。从2018年11月上海进口博览会上正式提出在上交所设立科创板,到目前出台相应配套政策,官方这样的效率确实极为罕见。

科创板的亮点很多,如试点注册制、允许满足条件的红筹股上市、允许发行AB股、严格的信息披露制度和退市制度、单日涨跌幅放宽至20%、同业竞争不再是死亡红线等,每一个制度都是针对此前A股的痛点对症下药。

在科创板众多制度创新中,笔者发现,相比起A股其他板块,上交所对拟上科创板企业实施员工股权激励给予了更大的空间。究其原因,一方面,科创板的上市条件更具包容性,符合科技创新企业的现实需求,有助于符合科创板定位且又具备极强科技创新能力的企业通过资本市场获得融资;另一方面,科创板的定位是服务于符合国家战略、突破关键核心技术、市场认可度高的科技创新企业,这些企业需要大量的高科技人才,实施股权激励是留住人才的重要途径。

那么,证监会和上交所对于拟上科创板的企业实施股权激励到底提出了怎样的要求?

一、对员工实行股权激励的通常模式

一般而言,公司对员工实行股权激励的模式有两种:限制性股票和期权。

限制性股票,即在实施股权激励计划一开始,就将相应的股权授予员工,但员工所持股份并未获得完整的所有权,在一定期限内(通常为3-5年)不得随意处置(包括不得转让、设定质押等),只有在通过一定的业绩考核后,员工方可获得完整的所有权。限制性股票的授予通常通过设立员工持股平台(如有限合伙企业)进行,由员工间接持股。

期权,则是公司向激励对象授予的在未来一定期限内以特定价格购买公司股票的权利,只有在激励对象通过特定业绩考核后方可行权。使用期权的方式进行激励的,一开始授予激励对象的是一种预期权利,而非股权本身。

从操作便利性来说,上述两种激励模式中的期权模式更胜一筹。授予激励对象限制性股票是一种即时赋权行为,涉及股权变动,即需要在授权时即办理工商登记。如后续因员工离职或该员工未能通过业绩考核,授予的股票需要收回时又再一次涉及股权变动。此外,如果在此种情况下收回股票,往往伴随着公司与激励对象之间的矛盾,激励对象不配合公司办理相关手续,则公司收回股票的程序将会变得异常繁杂和难以操作。使用期权模式则不同,只有在激励对象满足激励条件时方授予其股票,只涉及一次股权变更,则不会存在上述操作上的麻烦。

从符合上市条件来说,两种模式的优缺点又截然相反。针对两种激励模式,此前拟在主板/中小板/创业板上市的企业(以下统称“拟IPO企业”)面临更为严格的监管要求。因《首次公开发行股票并上市管理办法》(以下简称“《首发管理办法》”)规定发行人应当满足“股权清晰”的要求,如实施期权激励,对于激励员工未来是否能够行权并获得股票并不确定,因此,如在提交申报文件时期权激励计划尚未实施完毕,会直接导致“股权不清晰”的结果,从而不能满足《首发管理办法》的上市条件。因此,目前的监管层面要求拟IPO企业在提交上市申请前实施完毕期权激励计划或者加速行权,或者终止期权激励计划后再提交上市申请。基于期权的不确定性,很多企业会选择使用限制性股票模式实施激励计划,但该种模式也并非万无一失。若发行人实施激励的对象过多,往往会通过持股平台进行,但IPO审核层面要求穿透核查,即穿透所有持股平台后发行人股东人数不能超过200人,否则会触发未经证券监管部门核准公开发行股票的后果。(根据《证券法》规定,向特定对象发行证券累计超过200人的视为公开发行,未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券)

相比较而言,科创板对于员工持股计划和期权激励计划的监管更为宽容和灵活。

二、科创板针对员工持股计划提出的监管要求

(一)根据上交所发布的《科创板上市审核问答》,发行人在首发申报前实施员工持股计划的,原则上应当满足以下要求:

1、严格按照法律规定履行决策程序,并遵循公司自主决定、员工自愿参加的原则。

【笔者注:员工持股计划须经过董事会、股东会/股东大会等决策程序。】

2、参与员工持股计划的员工,与其他投资者权益平等,盈亏自负,风险自担,不得利用知悉公司相关信息的优势侵害其他投资者的权益。

员工入股的出资:以现金为主,需按约定及时足额缴纳;可以科技成果出资入股,应提供所有权属证明并依法评估作价,及时办理财产转移手续。

【笔者注:公司需要对激励的股份确定一个定价依据,根据定价依据确定具体的授予价格。定价依据可以是授予时公司的净资产,也可以根据公司近期外部投资人的投资价格确定,甚至可以根据注册资本原值1元/股的价格授予,具体选择何种定价依据,取决于公司对员工的激励程度和力度。但授予价格一般不低于公司股权的公允价值,若明显低于公允价值,则会触发股份支付问题,如构成股份支付,会对公司当年度的净利润产生影响。与《首发管理办法》规定的上市标准不同的是,目前科创板的5套上市标准中仅有一套标准提及净利润指标,因此股份支付问题导致净利润下降只会影响适用净利润指标的企业。】

3、实施方式:发行人可以通过设立公司、合伙企业、资产管理计划等持股平台间接持股。

(二)与原IPO规则不一样的是,科创板对员工持股计划提出了穿透计算的“闭环原则”

对于员工持股平台是否需要穿透计算,科创板提出了两项标准,如满足标准之一,则无需穿透计算,仅按一名股东计;而不符合两项标准的员工持股计划,均需穿透计算。

两项标准如下:

(1)员工持股计划遵循“闭环原则”的,则该持股平台无需穿透计算。“闭环原则”是指该员工持股计划不在公司首次公开发行股票时转让股份,并承诺自上市之日起至少36个月的锁定期。发行人上市前及上市后的锁定期内,员工所持相关权益拟转让退出的,只能向员工持股计划内员工或其他符合条件的员工转让。锁定期后,员工所持相关权益拟转让退出的,按照员工持股计划章程或有关协议的约定处理。

(2)另一种无需穿透计算的情形,是员工持股计划并未按照“闭环原则”运行,但是该计划系由公司员工持有,依法设立、规范运行,且已经在基金业协会依法备案。即该持股平台为依法备案的私募基金,但该私募基金的权益持有人必须均为公司员工。

相比起原IPO的规则,科创板增设了“闭环原则”和依法备案的私募基金这两种无需穿透核查的模式,对于人员规模较大同时又存在员工激励需求的互联网、大数据、云计算、人工智能等行业的企业来说,无疑事先把制度障碍清除了。

三、科创板针对期权激励计划的监管要求

原主板IPO的监管要求是发行人在提交上市申请前应当实施完毕或终止期权激励计划,与此不同,科创板允许拟上科创板的企业存在未实施完毕的股权激励计划。根据《科创板发行审核问题》规定,发行人在首发申报前制定、上市后实施的期权激励计划应当符合如下要求:

1、激励对象的要求

激励对象可以包括公司的董事、高级管理人员、核心技术人员或核心业务人员,以及公司认为应当激励的对公司经营业绩和未来发展有直接影响的其他员工。(独立董事和监事不得作为激励对象)

单独或合计持有公司5%以上股份的股东、公司实际控制人及其配偶、父母、子女以及公司外籍员工,在公司担任董事、高级管理人员、核心技术人员或核心业务人员的,可以成为激励对象。科创公司应当充分说明前述人员成为激励对象的必要性、合理性。

当然,科创板上市企业的期权激励对象也需要遵循《上市公司股权激励管理办法》禁止性规定,下列人员不得成为激励对象:

(1)最近12 个月内被证券交易所认定为不适当人选;

(2)最近12 个月内被中国证监会及其派出机构认定为不适当人选;

(3)最近12 个月内因重大违法违规行为被中国证监会及其派出机构行政处罚或者采取市场禁入措施;

(4)具有《公司法》规定的不得担任公司董事、高级管理人员情形的;

(5)法律法规规定不得参与上市公司股权激励的;

(6)中国证监会认定的其他情形。

【笔者注:与科创板不同的是,A股其他板块适用的《上市公司股权激励管理办法》明确规定单独或合计持有上市公司5%以上股份的股东或实际控制人及其配偶、父母、子女,不得成为激励对象。此外,法律允许外籍员工持股,但在实操过程中会涉及很多的外汇监管和审批流程,甚至部分省市的工商部门不为具有中外合资企业性质的合伙企业办理登记,实际施行过程中不具有可操作性,因此,如企业需对外籍员工进行股权激励,还需特别注意商委、外汇、工商等部门的监管和审批程序。】

2、期权的行权价格由股东自行商定确定,但原则上不应低于最近一年经审计的净资产或评估值。

3、拟上科创板的企业全部在有效期内的期权激励计划所对应股票数量占上市前总股本的比例原则上不得超过15%,且不得设置预留权益。

4、在审期间,发行人不得新增期权激励计划,相关激励对象不得行权。

5、在制定期权激励计划时,应充分考虑实际控制人稳定,避免上市后期权行权导致实际控制人发生变化。

6、激励对象在企业上市后行权认购的股票,应承诺自行权日起三年内不减持,同时承诺上述期限届满后比照董事、监事及高级管理人员相关减持规定执行。

除上述特殊规定外,发行人在提交上市申请前制定的期权激励计划的必备内容与基本要求、激励工具的定义与权利限制、行权安排、回购或终止行权、实施程序等内容,仍应参考《上市公司股权激励管理办法》的规定予以执行。

四、结语

结合以上论述,科创板对于拟上市企业在股权激励方面的限制比原IPO监管规则作了许多改变,科创板的新规定充分考虑了科创企业对于稳定人才的需求。作为拟在科创板上市的企业,股权激励的设置方案首先要以公司符合科创板上市条件为第一要务,在满足上市条件的前提下最大限度的实现对员工的激励。除了制定出符合科创板的监管要求的股权激励计划外,实施股权激励必不可少的是配套的法律文件和协议,就此问题,如有机会,我们将在后续的文章中阐述。

文:何珂璐(星瀚公司金融)

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作者: 伊好股票网

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